Если у генподрядчика есть лицензия обязательно ли иметь лицензию субподрядчику для совместной работы

Если это строительно монтажные работы, то да, нужна.

Генподрядные услуги:
с лицензией или без?(c. 66)
Опубликовано в Бухгалтерии N27 (806) от 7 ИЮЛЯ 2008 года

Генподрядные услуги:
с лицензией или без?

Виктор КОБЫЛЯНСКИЙ, адвокат

Нормативная база



– Закон о лицензировании
Закон Украины от 01.06.2000 г. № 1775-III
«О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности»1

– Закон № 1026
Закон Украины от 16.05.2007 г. № 1026-V
«О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно осуществления государственного архитектурно-строительного контроля и содействия инвестиционной деятельности
в строительстве»

– Закон об архитектуре
Закон Украины от 20.05.99 г. № 687-XIV
«Об архитектурной деятельности»

– Порядок № 1396
Порядок лицензирования определенных видов хозяйственной деятельности в строительстве, утвержденный постановлением КМУ от 05.12.2007 г. № 13962

– Лицензионные условия
Лицензионные условия ведения строительной деятельности (изыскательские и проектные работы для строительства, возведение несущих и ограждающих конструкций, строительство и монтаж инженерных
и транспортных сетей), утвержденные приказом Госпредпринимательства
и Госстроя от 13.09.2001 г. № 112/1823

– Перечень № 24
Перечень (кодификатор) работ,
связанных с созданием объектов архитектуры, утвержденный приказом
Госархстройинспекции от 19.02.2008 г. № 24

Как известно, особенность украинского законодательства — его изменчивость. Правила игры меняются столь часто, что без помощи профессиональных изданий трудно даже просто уследить за тем, что и когда изменилось. А таких изменений, особенно в период до и после выборов, происходит предостаточно. Коснулось это и строительной деятельности.
Но если важные новогодние изменения в законодательстве относительно замены инспекций государственного архитектурно-строительного контроля на государственную архитектурно-строительную инспекцию многие восприняли как банальную смену вывески4, то новый Порядок № 1396 сразу вызвал ажиотаж. В основном из-за необходимости обязательного переоформления ранее выданных лицензий. К счастью, это положение Порядка № 1396 было отменено постановлением КМУ от 27.02.2008 г. № 945.
Впрочем, это была далеко не единственная проблема в связи с новым порядком. Так, до сих пор вызывает дискуссии вопрос о необходимости наличия лицензии у генподрядчика. На первый взгляд, ответ на него прост: строишь — имей лицензию. Но как быть, если генподрядчик ничего не строит самостоятельно, а все строительные работы ведут субподрядчики? Рассмотрим эту проблему подробнее.
В соответствии с преамбулой к Закону о лицензировании этот закон определяет виды хозяйственной деятельности, подлежащие лицензированию. Их перечень приведен в статье 9 названного Закона и до недавнего времени6 включал строительную деятельность (п.30), а именно изыскательские и проектные работы для строительства, возведение несущих и ограждающих конструкций, строительство и монтаж инженерных и транспортных сетей. Как видите, услуги генподрядчика в ст.9 не были упомянуты, и большинство юристов делало из этого вывод о возможности выполнять функции генподрядчика без строительной лицензии.
Такую позицию подтверждали и государственные органы. Например, Госпредпринимательства в письме от 17.09.2002 г. № 4-452-1666/4994 отмечал: «предприятию, которое является генеральным подрядчиком, но непосредственно не выполняет изыскательские, проектные работы для строительства, возведения несущих и ограждающих конструкций, строительство и монтаж инженерных и транспортных сетей, не нужно получать лицензию на осуществление строительной деятельности».
Однако ситуация изменилась. Законом № 1026 пункт 30 исключен из статьи 9, а упоминание о строительстве появилось в статье 2 Закона о лицензировании. В результате, лицензирование в сфере строительства теперь должно осуществляться в соответствии с законами, регулирующими отношения в данной сфере. В частности, в соответствии со ст.17 Закона об архитектуре «хозяйственная деятельность, связанная с созданием объектов архитектуры7, подлежит лицензированию в соответствии с законодательством». Требования о лицензировании строительной деятельности содержит и статья 2 Закона о градостроительстве8.
Но какие именно виды деятельности подлежат лицензированию? В Порядке № 1396 ответа на этот вопрос нет. Однако в пункте 2 постановления КМУ, утвердившего названный порядок, Минрегионстрою, Минюсту и другим заинтересованным центральным органам исполнительной власти предложено подготовить и до 1 марта 2008 года представить в Кабмин законопроект об определении перечня видов хозяйственной деятельности в строительстве, подлежащих лицензированию.
К сожалению, нам неизвестно, выполнено ли это поручение. По крайней мере, представленный правительством соответствующий проект закона в Верховной Раде не зарегистрирован. А вот законопроект (зарегистрированный 28.02.2008 г. под № 21469), представленный народным депутатом Гориной И.А., прямо предусматривает лицензирование инжиниринговой деятельности в сфере строительства, в том числе функций генподрядчика.
Но это пока проект. И неизвестно, когда появится закон. Что же делать генподрядчикам сейчас?
Вариант первый — попытаться обойтись без лицензии. И прямым основанием для этого может служить норма ст.19 Конституции Украины, согласно которой «никто не может быть принужден делать то, что не предусмотрено законодательством». Однако практика неумолима. Уже в прошлом году генподрядчики сталкивались с проблемами в получении разрешения на выполнение строительных работ без лицензии. В этом же году ситуация усугубилась утверждением Перечня № 24. Отдельный раздел этого кодификатора посвящен генподрядчикам. И хотя Перечень № 24 не является перечнем видов деятельности, подлежащих лицензированию, на практике его восприняли именно так. Ведь подписан документ начальником отдела лицензирования, а утвердивший его приказ прямо ссылается на Порядок № 1396.
Поэтому вынуждены рассмотреть вариант второй — обращаться в Госархстройинспекцию за лицензией. Это будет значительно быстрее, чем оспаривать в суде отказы в выдаче документов разрешительного характера и санкции Госархстройинспекции. А время для строителей ой как дорого!
Впрочем, совет адресован только потенциальным генподрядчикам. Действующие генподрядчики уже наверняка обзавелись лицензиями. Хотя как раз новичкам и будет труднее всего. Ведь при новом порядке лицензирования Лицензионные условия остались прежними. А в прилагаемом к ним Перечне видов работ ведения строительной деятельности функции генподрядчика не упомянуты.
Несколько авантюрным представляется вариант третий. А можно ли сегодня вообще получить строительную лицензию? В самой форме лицензии, утвержденной постановлением КМУ от 20.11.2000 г. № 1719 «О введении лицензии единого образца для определенных видов хозяйственной деятельности», предусмотрено обязательное указание вида деятельности, на который выдается лицензия. Кстати, Инструкция о порядке заполнения бланка лицензии единого образца, утвержденная приказом Госпредпринимательства от 04.12.2000 г. № 67, предлагает вписывать в эту графу вид деятельности в соответствии с Законом о лицензировании. Для строительной деятельности это сделать невозможно по рассмотренным выше причинам.
Что же тогда записать в лицензию? Вид работ из Перечня № 24? На это нет оснований. Ведь данный перечень не является перечнем видов деятельности, подлежащих лицензированию. Воспользоваться формулировками Лицензионных условий? Также весьма сомнительно. Мало того, что теперь лицензирование в данной сфере регулируется Порядком № 1396, силу самих Лицензионных условий можно поставить под сомнение. Ведь изданы они в соответствии с Законом о лицензировании, который для строительной деятельности уже неприменим, и постановлением КМУ от 11.07.2001 г. № 832, которое фактически не действует в связи с изменениями, внесенными в Перечень органов лицензирования постановлением КМУ от 17.04.2008 г. № 382.
Вот и получается, что даже заполнить (а следовательно, и выдать) новую лицензию проблематично. Но воспользоваться этим на практике рискнут немногие. Причина все та же: получить разрешение на выполнение строительных работ, не имея лицензии, удастся разве что через суд. А это месяцы такого дорогого для строителей времени.
Таким образом, вопрос лицензирования деятельности генподрядчика в строительстве остается до конца неурегулированным. И неизвестно, как скоро правительство сделает следующий шаг в этом направлении…


1Опубликован: Свое дело: Сборник систематизированного законодательства. — 2007. — Вып.10. — C.66–77 (прим. ред.).
2Опубликован: Бухгалтерия. — 2007. — № 51. — C.11–13 (прим. ред.).
3Опубликованы: Строительная бухгалтерия. Кн.1. — К.: Блиц-Информ, 2005. — С.20–26 (прим. ред.).
4Подробнее см.: Чалый И. Новая строительная вертикаль //Бухгалтерия. — 2008. — № 3. — C.53–54 (прим. ред.).
5Опубликовано: Бухгалтерия. — 2008. — № 10. — C.25 (прим. ред.).
6До внесения изменений Законом № 1026 в Закон о лицензировании (прим. ред.).
7То есть со строительством (прим. авт.).
8Закон Украины от 16.11.92 г. № 2780-XII «Об основах градостроительства» (прим. ред.).
9С проектом можно ознакомиться на сайте Верховной Рады Украины по адресу: [gska2.rada.gov.ua] (прим. ред.).

_________________________________________

Говорят, улыбка - лучшее оружие ....
Я киллер!