ну сейчас уже есть мнение, основанное на нормах ЗУ, что достаточно свидетельства о гос. регистрации.....хотя у разных проверяющих свои отправные точки
Предприниматели – «упрощенцы»:
вид деятельности НЕ имеет значения
Александр КЛУНЬКО, эксперт-консультант
Как известно, предприятия, выплачивающие доходы физическим лицам — субъектам предпринимательской деятельности, не являются налоговыми агентами в отношении этих доходов и, соответственно, не должны удерживать НДФЛ. Этот вывод следует из норм действующего законодательства, он неоднократно подтверждался ГНАУ1 и в последнее время не вызывает сомнений даже у самых придирчивых контролеров. При этом касается он всех предпринимателей, независимо от того, по какой системе налогообложения — общей или упрощенной — они работают и какие виды предпринимательской деятельности осуществляют.
Однако на практике именно к видам деятельности иногда приковано неоправданно пристальное внимание налоговиков. Речь идет о ситуации, когда предприятие выплачивает предпринимателю — плательщику единого налога доход от деятельности, которая является для последнего предпринимательской, но не указана в его Свидетельстве об уплате единого налога.
Некоторые налоговики считают, что упрощенную систему налогообложения можно применять только к тем видам деятельности, которые указаны в Свидетельстве об уплате единого налога. Что касается других доходов, то они, по мнению тех же налоговиков, не являются доходами от предпринимательской деятельности, а следовательно, облагаются налогом по общим правилам, и соответственно, предприятие, выплачивающее такие доходы, является налоговым агентом. При этом под тяжелую фискальную руку иногда попадают даже не виды деятельности как таковые, а их отдельные подвиды (например, в Свидетельстве записано «аренда», а доход выплачивается по договору субаренды), «родственные» виды (оптовая и розничная торговля), несоответствующие или неточные формулировки (в Свидетельстве использовано более широкое понятие — консультационные услуги, в договоре — более конкретное — маркетинговые).
Подобная придирчивость абсолютно необоснованна. Наоборот, обращение к законодательным актам и разъяснениям органов исполнительной власти позволяет легко опровергнуть утверждение излишне старательных налоговиков. Итак...
Предпринимательскую деятельность регулируют нормы главы 4 ХКУ2. Государство гарантирует равные права и равные возможности всем предпринимателям независимо от выбранных ими организационных форм предпринимательской деятельности. Зарегистрированные в установленном порядке предприниматели имеют право заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом (ст.43, 44 ХКУ, ст.50 ГКУ3).
В Свидетельстве о государственной регистрации физического лица — предпринимателя, которое в соответствии с действующим законодательством выдается местными органами власти, виды предпринимательской деятельности не указываются (а этого и не может быть по основаниям, указанным в ст.50 ГКУ). И именно этот документ, а не Свидетельство об уплате единого налога, определяет статус физического лица в качестве предпринимателя.
Свидетельство об уплате единого налога не определяет предпринимательский статус, а только подтверждает факт уплаты единого налога. Однако ГНАУ, разрабатывая форму Свидетельства, включила в него (помимо прочих сведений) виды деятельности, по которым предприниматель применяет упрощенную систему налогообложения. Следует подчеркнуть, что именно Свидетельство о государственной регистрации физического лица — предпринимателя (а не Свидетельство об уплате единого налога) определяет право осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством, и является достаточным документом, который дает основания предприятию не удерживать НДФЛ. Именно такой подход в свое время применила ГНАУ при апелляционном рассмотрении и удовлетворении жалобы одного из предприятий, о чем было указано в обзорном письме Департамента апелляций ГНАУ от 25.07.2002 г. № 11606/7/25-00174. В то же время напомним, что действующее законодательство Украины не ограничивает количество гражданско-правовых договоров и видов (предмета договора) предоставления услуг (выполнения работ), которые могут быть заключены предпринимателем в течение одного или несколько лет с одним и тем же или разными заказчиками.
При выдаче Свидетельства о государственной регистрации физического лица — предпринимателя в регистрационной карточке предпринимателя, которая хранится у государственного регистратора, указываются основные виды деятельности, которые планирует осуществлять гражданин (ст.9 Закона о госрегистрации5). Этот факт дает основания отдельным специалистам ошибочно утверждать, что если такие виды деятельности совпадают с видами, указанными в Свидетельстве об уплате единого налога, но не совпадают с указанными в заключенном договоре, то это обстоятельство является каким-то нарушением, в этой части это вроде бы не является предпринимательской деятельностью, а поэтому следует удерживать НДФЛ из доходов, выплаченных по такому договору. Это ошибочное мнение, так как:
- в регистрационной карточке указываются не все, а только основные виды предпринимательской деятельности (раздел II карточки имеет название «Основные виды деятельности физического лица — предпринимателя»);
- существует установленный перечень обстоятельств, о которых предприниматель должен уведомлять госрегистратора и которые являются основанием для внесения изменений в регистрационную карточку (п.1 ст.45 Закона о госрегистрации). К таким обстоятельствам относятся: изменение места жительства, имени, идентификационного кода, паспортных данных и т. п. Расширение или изменение видов предпринимательской деятельности не является основанием для внесения изменений в регистрационную карточку. Предприниматель может подать заявление, но никаких последствий это иметь не будет (кстати, автор убедился в этом на собственном опыте, когда госрегистратор сначала не хотел вообще принимать такое заявление, а приняв после настойчивых просьб, предупредил, что никаких изменений в регистрационную карточку он не должен вносить и выдумки налоговиков являются глупостью);
- предприятие, выплачивающее доходы предпринимателю, не имеет сведений о видах деятельности, указанных в его регистрационной карточке. Распространена ситуация, когда виды предпринимательской деятельности, указанные в регистрационной карточке, и виды, указанные в Свидетельстве об уплате единого налога, не совпадают (иногда даже сами предприниматели не помнят об отдельных видах деятельности, указанных в регистрационной карточке). При этом местные ГНИ, не зная, что именно записано в регистрационной карточке предпринимателя, с успехом выдают (и это правильно) Свидетельства об уплате единого налога на основании заявления, поданного предпринимателем;
- осуществление предпринимателем видов деятельности, не внесенных в карточку, но не запрещенных законом, не является нарушением. Но даже если предположить, что это является нарушением, то оно может рассматриваться исключительно как административное, а не как налоговое, и к этому нарушению предпринимателя вообще не имеет отношения предприятие, выплачивающее доходы такому предпринимателю.
Следовательно, вопрос, совпадают ли виды деятельности, указанные в Свидетельстве об уплате единого налога, с теми, которые указаны в заключенном с предпринимателем (именно с ним, а не с физическим лицом — гражданином) договоре, не имеет никакого юридического и налогового значения для НДФЛ!
Кроме того, из последнего абзаца опубликованного далее эксклюзивного письма ГНАУ от 10.02.2009 г. № 2552/7/17-07176 следует, что предприятие не является налоговым агентом в отношении выплачиваемых предпринимательских доходов физического лица, по которым оно самостоятельно уплачивает НДФЛ. А вот высказанное в этом же письме утверждение ГНАУ о распространении упрощенной системы только на виды деятельности, указанные в Свидетельстве, является ошибочным. По крайней мере, ему можно противопоставить опубликованное далее Определение ВАСУ от 21.06.2007 г. № А37/80, а письмо Госкомстата Украины от 26.04.2007 г. № 14/3-53/44, которое также публикуется далее, при необходимости поможет предпринимателям, работающим по упрощенной системе налогообложения, и их контрагентам — юридическим лицам убедить проверяющих в том, что субаренда является не отдельным видом деятельности, а только разновидностью аренды. К сожалению, и очевидное иногда требует доказательств.
________________________________________
1См., в частности, Налоговое разъяснение по применению положений пункта 1.8 статьи 1, пункта 9.12 статьи 9 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц», утвержденное приказом ГНАУ от 29.12.2003 г. № 633 (НДФЛ: нормативное обеспечение, Сборник систематизированного законодательства, 2008, вып.11, с.92–94); письмо ГНАУ от 17.01.2007 г. № 707/7/17-0217 (Бухгалтерия, 2007, № 7, С.98). Кроме того, см. письмо ГНАУ от 17.01.2007 г. № 443/6/17-0216. Опубликовано: Оптимизация налогообложения в материалах налоговых и судебных органов. — К.: Блиц-Информ, 2008. — С.148 (прим. авт.).
2Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 436-IV (прим. ред.).
3Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV (прим. ред.).
4Опубликовано: Бухгалтерия. — 2002. — № 35/1-2. — С.36–40 (прим. ред.).
5Закон Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателях» (прим. ред.).
6Опубликовано на с.49 данного номера (прим. ред.).
Высший административный суд Украины
Определение от 21.06.2007 г. № А37/80
(Извлечение)
Уплата предпринимателем единого налога
по максимальной ставке освобождает от НДФЛ
по деятельности, не указанной в свидетельстве
Коллегия судей ВАСУ, рассмотрев кассационную жалобу Южной МГНИ в г.Кривом Роге, УСТАНОВИЛА: <...>
В акте проверки МГНИ указано, что в заявлении от 02.12.2003 г. о праве применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности, поданном в Южную МГНИ в г.Кривом Роге, истец указал в качестве вида деятельности оптовую торговлю офисной и компьютерной техникой без указания других видов деятельности, предусмотренных формой заявления. <...> Фактически в 2004 году СПД, кроме оптовой торговли компьютерной техникой, занимался ремонтом, обслуживанием компьютерной техники и предоставлением информационных услуг, то есть занимался видами деятельности, которые не указаны в свидетельстве об уплате единого налога, и получал доходы, облагаемые налогом на общих основаниях. На основании изложенного, со ссылкой на нарушение требований ст.2 Указа Президента Украины от 03.07.98 г. № 727/98, ст.13 Декрета КМУ «О подоходном налоге с граждан», пп.9.12.2 ст.9 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» СПД был начислен НДФЛ в сумме 42687,35 грн.
Суды первой и апелляционной инстанций, удовлетворяя исковые требования, исходили из того, что истец согласно свидетельству об уплате единого налога от 18.12.2003 г. в 2004 году был плательщиком единого налога согласно виду деятельности, по которому установлена максимальная став ка единого налога, а поэтому неуказание в заявлении о праве применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности всех видов деятельности, которые им осуществляются, не привело к занижению единого налога. При этом суды в своих решениях ссылались на то, что в соответствии со ст.6 Указа уплата единого налога освобождает СПД от уплаты НДФЛ.
Коллегия судей соглашается с решениями судов предыдущих инстанций. <...>
Учитывая то, что неуказание истцом в заявлении о праве применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности от 02.12.2003 г., на основании которого было получено свидетельство об уплате единого налога на 2004 год от 18.12.2003 г., других видов деятельности, которые осуществлялись им в 2004 г., не привело к занижению единого налога и не является основанием для налогообложения на общих основаниях доходов истца от этих видов деятельности, суды пришли к обоснованному выводу о неправомерности начисления СПД налогового обязательства по НДФЛ с учетом того, что в соответствии с положениями ст.6 Указа субъект малого предпринимательства, уплачивающий единый налог, освобождается от уплаты НДФЛ. <...>